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法律适用发生冲突时,法官到底怎么选?

基础认知类常见问题

1. 什么是法律适用?
简单说就是你遇到具体纠纷,找对应的法律规则来定是非、分责任的过程。不限于法官。普通人签合同写管辖、协商赔偿谈责任,本质上也在用到法律适用。

2. 法律适用是不是只有裁判文书里才需要?
说实话,不是。你去工商登记走程序,行政机关审批你的申请,也要做法律适用。你找律师发律师函,律师也要选对法律才能说清楚对方错在哪。

3. 只要找到字面匹配的法条就能直接用吗?
当然不对。法条要结合上下文、结合立法目的解释,还要看案件事实能不能套进去。很多时候字面对得上,性质完全不对。

4. 法律适用只能用成文法条吗?
不对。司法解释算不算?当然算。还有习惯,只要不违反公序良俗,很多民事案件里可以用习惯补成文法的漏洞。甚至最高院的指导性案例,裁判的时候也会参照,本质上也是法律适用的参考依据。

5. 所有案件都必须有明确的法律依据才能判吗?
真不一定。找不到对应法条的时候,法官可以依据法律原则判,这也是合法的法律适用。

6. 法律适用和事实认定哪个更重要?
很难说哪个更重要,但我见过九成以上的上诉改判,都是改了法律适用,不是改了事实。对吧?

中国法律效力层级法律适用示意图
中国法律效力层级法律适用示意图

冲突解决类常见问题

7. 不同法条对同一个事规定不一样,就是法律适用冲突吗?
差不多是这个意思,一般分层级冲突、同层级冲突、新旧冲突、特别一般冲突这些。

8. 上位法优于下位法是所有情况都适用吗?
错。下位法如果是对上位法的细化,只要不抵触上位法,那优先适用下位法。比如上位法规定罚款1-10万,下位法根据本地情况细化成5-8万,法官当然优先用下位法的规定。

9. 特别法一定优于一般法吗?
不对。只有同一个机关制定的,同一位阶的法,才适用这个规则。不同位阶的,还是上位法优先。

10. 新法出来了,之前发生的事一定用新法吗?
这是最常见的误区!我国法律原则上是从旧兼从轻,行为发生在旧法生效期间,原则上用旧法,只有新法规定处罚更轻,或者不认为是违法的,才用新法。我见过太多当事人上来就要用刚出的新法,完全搞错了规则。

11. 新的一般法和旧的特别法冲突怎么办?
找制定机关裁决,法官自己不能乱选。

12. 法律适用发生冲突时,法官到底怎么选?
首先看位阶,上位法优于下位法;同一位阶,特别法优于一般法;同一事项新旧规定不同,新法优于旧法;例外情况报制定机关裁决。听起来简单,实操里真的绕,很多时候律师掰扯半天就是争这个选哪条。

13. 地方性法规和部门规章冲突了怎么选?
法官不会直接选,要上报国务院,国务院给意见,国务院认为用地方性法规就直接用,认为用部门规章的还要报全国人大常委会裁。真不是法官想选哪个就选哪个。

14. 不同国家的法律对同一个涉外案件都能管,怎么选法律适用?
这就是涉外法律适用了,有专门的《涉外民事关系法律适用法》管,不同的法律关系选法规则不一样,比如不动产纠纷一般适用不动产所在地法,合同纠纷可以让当事人自己选。

涉外民事关系法律适用规则对照表
涉外民事关系法律适用规则对照表

实务操作类常见问题

实务操作类常见问题
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15. 原告起诉的时候可以自己选法律适用吗?
当然可以,你诉请的依据就是你选的法律,法官会审查你的选法对不对。

16. 法官能不能主动换法律适用,不按原告选的来?
能。而且实践中经常这么做,法律适用是裁判权的一部分,不受原告诉讼主张的约束,不过法官要给双方辩论的机会,不能偷偷换了直接判。

17. 律师代理案件,怎么提高法律适用的正确率?
说实话,先找最高院的类案判牍,看看同类型案件法官都用什么规则,别闷头找法条。很多时候你觉得对的,最高院已经有统一适用规则了。我刚入行的时候踩过这个坑,闷头找了三天法条,结果最高院早就出了统一的适用意见,白忙活。

18. 对一审的法律适用不服,能上诉吗?
当然能,法律适用错误是法定的上诉改判理由,只要你能说清楚一审用错了,改判概率真不低。

19. 指导性案例能不能直接作为法律适用的依据?
不能直接作为裁判依据写在判决主文里,但可以参照,你辩论的时候可以拿出来说,法官必须对你提的指导性案例的适用问题作出回应。

20. 合同里约定了发生纠纷适用某地方的规定,这个约定有效吗?
国内民事案件,法律适用都是统一的,你不能约定只适用某个地方的规定排除上位法,这种约定无效。不过话说回来,要是涉外案件约定适用某国法律,只要不违反公共利益和强制规定,那是有效的。

很多人觉得法律适用是法官的事,和自己没关系,真出事了才发现,从一开始协商到签合同,选不对规则,亏的是真金白银。别大意。

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