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实践中法律适用真的只是找法条套事实吗?

很多人对法律适用的想象,停留在“拿事实找法条,对上了就判”的层面。真的是这样吗?

基础认知层面的常见问题

1. 实践中法律适用真的只是找法条套事实吗?
当然不是。法律适用是一个目光往返于事实与规范之间的过程,你要调整对事实的认定去匹配法条,也要调整对法条的解释去贴合事实。哪来的严丝合缝的套入?太想当然了。

2. 只有成文法国家才有法律适用问题?
怎么可能。判例法国家法官找先例的过程,本身就是法律适用。本质都是找规则匹配事实,只不过规则的表现形式不一样而已。

3. 法律适用的主体只能是法官?
不对。当事人找法律主张自己的权利,律师给当事人出意见,行政机关做行政处罚,都会用到法律适用。只不过法官的法律适用有终局效力而已。

4. 行政机关执法不存在法律适用问题?
大错特错。执法的每一个环节,从定性到处分,都离不开法律适用。很多行政复议被撤销,就是因为法律适用错了。

5. 法律适用只能用现行生效的法律?
大部分情况是这样。但有例外。比如从旧兼从轻原则下,如果新法律不认为是犯罪,就会适用新法律,哪怕行为发生在旧法生效时期。

6. 已经失效的法条绝对不能用?
不对。如果行为发生在法条失效前,纠纷发生在失效后,按照溯及力的规则,依然可能适用失效的旧法条处理。没那么绝对。

7. 习惯能不能成为法律适用的依据?
要看情况。民事领域法律没有规定的,可以适用习惯,但是不能违背公序良俗。刑事领域绝对不行,罪刑法定,排斥习惯法。

8. 法理能不能直接用在裁判里?
极少直接用,但很多时候法律适用的解释过程,本身就用到法理。真的碰到没有法条也没有习惯的民事案件,也可能依据法理裁判。

法官庭审法律适用裁判文书草稿
法官庭审法律适用裁判文书草稿

司法实践中的常见误区问题

司法实践中的常见误区问题
司法实践中的常见误区问题

9. 只要事实认定对,法律适用就不会错?
扯。事实对了,对法条的理解错了,一样错。我见过太多把此罪错定成彼罪的,事实没差,就是对法条的保护目的理解错了,结果全错。

10. 适用法律错了,一定就会改判?
不一定哦。如果法律适用错了,但结果其实没差,二审也可能不会改判。毕竟程序上还有个“纠正瑕疵但维持结果”的操作。

11. 特别法优于一般法是放之四海皆准的规则?
不对。这个规则适用的前提是,两个法是同一个立法机关制定的,位阶相同。如果位阶不一样,比如上位法的一般法和下位法的特别法冲突,那就不是简单的特别法优于一般法了,要报有权机关裁决。

12. 上位法一定优于下位法?
也不是绝对。如果下位法是根据上位法的授权做出的具体规定,那优先适用下位法的具体规定。很多人搞反这一点,吃了不小的亏。

13. 法律适用只解决定性,不解决裁量?
裁量过程本身就是法律适用的一部分。哪怕你定性对了,裁量超出了法律规定的幅度,或者明显不当,依然属于法律适用错误。

14. 刑事判决就不能用民法规则做法律适用?
怎么不能。很多刑事问题的前提是民事权利的认定,比如贪污罪里对公共财产的认定,本来就需要用民法规则确定权属,这本身就是法律适用的环节。

疑难案件中的法律适用问题

疑难案件法律适用冲突分析思维导图
疑难案件法律适用冲突分析思维导图

15. 有新类型事实没有对应法条怎么办?
民事领域找最类似的法条参照,或者用法律原则处理。刑事领域直接按罪刑法定,不能定罪,不存在找类似法条定罪的说法。

16. 多个法条都能适用的时候怎么选?
先看位阶,上位法优先于下位法,同位阶看是特别法还是一般法,再看新法旧法。碰到交叉冲突的,就得报有权机关解释,不是自己想怎么选就怎么选。

17. 不同部门法的规则冲突怎么处理?
不可能全统一。比如一个行为,民法上认定合同有效,行政法上可能因为违反管理规定处罚你,刑法上甚至可能认定犯罪。这不是法律适用错了,是不同部门法的目的本来就不一样,规则自然不一样。懂吗?

18. 适用法律结果明显不公的时候还要硬套吗?
说实话,这个问题很考验水平。如果是法律条文本身的滞后性导致的,你要学会用法律解释的方法,得出合理的结果,不能硬来。当然,如果是刑事领域,那不能突破罪刑法定去追求结果公平,底线不能破。

19. 法律原则能不能直接用来做裁判依据?
有具体规则的时候,不能直接用原则,否则就是向一般条款逃逸,属于法律适用错了。只有没有具体规则的时候,才能用原则裁判。

20. 指导性案例算不算法律适用的依据?
不算正式渊源,但法官裁判类似案件,应当参照指导性案例的裁判要点。如果你碰到和指导性案例类似的案子,直接拿出来要求参照,不参照的话法官要给说明,这也是现在法律适用里很重要的一块。

不过话说回来,说了这么多,法律适用这回事,从来都是练出来的,光靠背规则没用,得多碰案子,多踩坑,才能摸清楚里面的门道。对吧?
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