云帮法律
您的云端法律帮手

司法实践中法律适用最容易踩的坑是什么

刚改完一个上诉案子,一审就是因为法律适用错了,明明是合伙纠纷,非要按民间借贷判,结果全错。忍不住翻了翻最近手里的案子,十个里有三四个会在法律适用上出问题。很多人对这个概念的理解,还停留在“翻法条”层面,太浅了。

一般规则层面的常见疑问

1. 法律适用就是找法条套事实吗? 很多新人都这么想。其实根本不是。套法条那是最基础的入门环节,真正的法律适用是你要把事实剥出来,找到对应法条的核心构成要件,再把要件和事实一一对应,还要说理。真不是翻到法条写上就完了。 2. 上位法优于下位法是绝对规则吗? 大多数情况是。但有例外。比如下位法是在上位法授权范围内对具体事项作出的特别规定,那就要优先适用下位法。这个点很多人搞反,吃了大亏。 3. 特别法优于一般法永远成立吗? 也不一定。得看同一个机关制定的,对吧?如果是不同层级,那还是上位法优先。更何况,只有当两部法调整同一事项的时候,才谈得上特别一般,八竿子打不着的两部法,扯什么谁优谁劣。 4. 新的法律一定比旧法更适合适用吗? 当然不。从旧兼从轻,这个基本原则懂吧?如果行为发生在旧法生效期间,旧法不认为是违法,新法认为是,那必须用旧法。错用了就是法律适用错误,判决直接被改。 5. 找不到明文对应的法条怎么办? 找原则,找类推,找最高院的指导案例。说实话,现在成文法也不可能覆盖所有新情况,比如早年的比特币交易,一开始哪有明文法条?还不是靠法律原则适用出来的裁判规则。
法院判决书法律适用说理部分实拍
法院判决书法律适用说理部分实拍

冲突场景下的法律适用疑问

6. 合同里约定了适用某国法律,法院一定会认吗? 不一定。涉及到我国公共利益、专属管辖的案件,就算你约定了外国法,也直接排除,必须适用我国法律。别白忙活半天找外国法,最后没用。 7. 侵权案件的法律适用怎么确定? 一般是侵权行为地法,但如果双方都是同一国籍,或者在同一个国家有住所,那也可以适用住所地法。还有现在网络侵权,侵权行为地包括实施地和结果发生地,对应法律适用也要看你原告在哪起诉,对吧? 8. 涉及物权的纠纷,法律适用怎么选? 不动产不用说,肯定是不动产所在地法。动产的话,一般是动产所在地法,但有些特殊动产比如运输中的货物,那是运输目的地法,别搞混。 9. 涉及公司主体的纠纷,法律适用怎么选? 当然是公司注册登记地法。不管你的股东是哪国人,公司在哪经营,涉及股东权利、解散这些,都用注册地法。 10. 什么情况下会适用国际惯例? 我国法律和我国缔结的国际条约都没有规定的时候,才可以用。而且不能违反我国的公共利益,不是你想用就能用。 11. 司法解释能不能直接作为法律适用依据? 当然可以。最高院的司法解释本身就是对法律适用的明确,实务中裁判引用太普遍了,甚至很多案子直接引司法解释比引原法条还多。 12. 指导性案例能不能直接作为法律适用依据? 不能直接引作为裁判依据,但你可以作为说理的依据引用。很多同案不同判的案子,就是因为一方没有主动拿出对应的指导性案例要求参照,太可惜了。
涉外民事关系法律适用法标注条文图
涉外民事关系法律适用法标注条文图

裁判实操中的细节疑问

裁判实操中的细节疑问
裁判实操中的细节疑问
13. 法律适用错了,后果真的很严重吗? 太严重了。一审判决只要法律适用错了,二审百分之百改判或者发回重审,哪怕事实认定没错,也不行。这就是硬伤,躲不开的。 14. 司法实践中法律适用最容易踩的坑是什么? 就是这个问题,开门见山说吧。我见过最多的坑,就是很多人搞不清“法律事实”和“客观事实”,拿客观事实找法律,不对。你得先把法律事实固定下来,再找法律。举个例子,你说对方欠你钱,你拿不出转账记录也拿不出借条,你说客观上他确实欠了,有什么用?法律适用只能适用于你能举证证明的法律事实,这是第一个大坑。第二个大坑就是乱用冲突规则,该用甲法你用了乙法,比如本来是不动产继承,你用了被继承人住所地法,直接错。第三个大坑就是,明明有具体法条,你非要去用法律原则,这也是法律适用错误。懂了吧? 15. 遗漏了当事人的法律适用主张怎么办? 那也是错。当事人说本案应该适用某条法律,法院说理的时候完全没提,直接用了另一条,这属于漏判,也会被改。 16. 刑事案件中,法律适用错了怎么处理? 只要定性错了,罪名错了,肯定改。哪怕量刑结果对,罪名错了也是法律适用错误,必须改。 17. 行政诉讼里,法律适用有什么特殊规则? 当然有。行政机关作出行政行为的时候,用的是旧法,审理的时候新法生效了,一般是用旧法,但如果新法对行政相对人更有利,就要用新法,这个和刑法的从旧兼从轻逻辑类似,但很多人不知道。 18. 地方性法规能不能适用于跨区域的案子? 只要案子涉及本区域的专属事项,比如本地的土地出让,当然可以适用。不是说地方性法规只能本地法院用,跨区域案子只要关联到地方性法规调整的事项,就得用。 19. 习惯能不能作为法律适用的依据? 民法里有明确规定啊,在法律没有规定的情况下,可以适用习惯,但是不能违背公序良俗。所以真找不到法条的时候,不妨找一找当地的行业交易习惯,很多时候能帮你解决问题。 20. 律师代理案子,怎么预判法院的法律适用思路? 别自己闭门造车瞎想,先去搜同地区、同级别法院最近判的同类案子,尤其是最高院发布的指导案例、典型案例,法院裁判的思路基本和这些一致,比你自己啃半天法条有用多了。不过话说回来,就算你找对了法条,也得把事实说清楚,把要件一一对应上,不然一切白搭。哦对,还有很多人觉得法律适用是法官的事,律师只需要说事实就行?大错特错。你代理案子,你就得给法官把法律适用的逻辑理清楚,帮法官找对方向,你不说,法官万一错了,你的诉求也就落空了,亏的是你当事人。对吧?
免责声明:市场有风险,选择需谨慎!此文仅供参考,不作买卖依据。如有侵权请联系删除。
文章名称:司法实践中法律适用最容易踩的坑是什么
文章链接:https://www.yunbanglaw.com/falvzhishi/66811